仲裁中調(diào)解的涵義與優(yōu)點

　　“仲裁與調(diào)解相結(jié)合”泛指仲裁和調(diào)解的各種結(jié)合形式。其表現(xiàn)為：1.先調(diào)解后仲裁;2.影子調(diào)解;3.仲裁中調(diào)解;4.調(diào)解失敗每方當(dāng)事人提供一個最后仲裁方案;5.調(diào)解仲裁共存;6.仲裁后調(diào)解。

　　仲裁中調(diào)解制度，顧名思義也就是仲裁和調(diào)解兩種程序相結(jié)合的一種制度。仲裁與調(diào)解相結(jié)合是一種復(fù)合式的爭議解決方法，有廣義和狹義之分。

　　狹義的“仲裁與調(diào)解相結(jié)合”專指上述第三種表現(xiàn)形式。這種解決爭議的方式最早源于中國國際經(jīng)濟貿(mào)易委員會的早期實踐，是中國仲裁的一個重要特點。仲裁中調(diào)解是指當(dāng)事人為解決爭議，先啟動仲裁程序，在仲裁程序進行的過程中，由仲裁員對案件進行調(diào)解，調(diào)解不成后再恢復(fù)進行仲裁程序。仲裁中調(diào)解這一富有的糾紛解決方式的創(chuàng)造和運用，在國內(nèi)外引起廣泛關(guān)注。我國仲裁法也以立法的形式確認(rèn)了在仲裁中可以進行調(diào)解的原則。通常，仲裁庭在仲裁程序進行過程中對案件的調(diào)解，是在當(dāng)事人完全自愿、案件事實和是非基本清楚的基礎(chǔ)上進行的。仲裁庭可以通過靈活的方式促使雙方當(dāng)事人自愿達成和解協(xié)議，然后根據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作出裁決書。仲裁與調(diào)解相結(jié)合作為解決糾紛的一種特別方式，與單獨的調(diào)解具有根本的區(qū)別。仲裁中調(diào)解由同一人士擔(dān)任仲裁員和調(diào)解員，如果是機構(gòu)仲裁，則管理仲裁程序的機構(gòu)和管理調(diào)解程序的機構(gòu)是同一機構(gòu);同時，將仲裁方式和調(diào)解方式實行有機結(jié)合，即調(diào)解成功，則仲裁庭可以依據(jù)和解協(xié)議作出裁決書結(jié)案;調(diào)解不成，則仲裁庭可以恢復(fù)仲裁程序繼續(xù)進行仲裁審理并作出裁決。

　　仲裁中調(diào)解有許多優(yōu)點。第一，公與效率的統(tǒng)一。在仲裁程序里進行調(diào)解，當(dāng)事人無須繳納在單獨的調(diào)解程序必須繳納的“調(diào)解費”;如果調(diào)解成功，后來的仲裁程序就不必繼續(xù)進行，仲裁庭可以依據(jù)調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容作出裁決書結(jié)案，當(dāng)事人也可以申請撤案;如果調(diào)解不成功，則已經(jīng)開始的仲裁程序可以迅速地繼續(xù)進行。第二，在仲裁程序中由仲裁員進行調(diào)解，其成功率比調(diào)解員在調(diào)解程序中進行調(diào)解要大。第三，調(diào)解員作出的調(diào)解書不能到法院申請執(zhí)行，而通過仲裁員在仲裁程序中調(diào)解，雙方當(dāng)事人達成和解協(xié)議后，仲裁員根據(jù)和解協(xié)議作出的仲裁裁決書，法院是給予執(zhí)行的。第四，有利于維護、鞏固甚至發(fā)展當(dāng)事人之間既存的或?qū)�來的商業(yè)合作關(guān)系，最大限度地滿足了當(dāng)事人的商業(yè)需要。

仲裁中調(diào)解的功能：

　　(一)最大限度發(fā)揮當(dāng)事人解決爭議的主動性。仲裁中調(diào)解的核心功能是賦予當(dāng)事人解決爭議的主動權(quán)，使其擁有自己作終局決定的機會，體現(xiàn)了自治原則。意思自治是當(dāng)代社會主體處理自己民事權(quán)益(私權(quán))中普遍實行的基本原則，“每一社會成員依自己的理性判斷，管理自己的事物，自主選擇、自主參與、自主行為、自主負(fù)責(zé)”。

　　“調(diào)解并不意味著在降低成本的前提下盡量實現(xiàn)審判式的糾紛解決，而應(yīng)該只是從側(cè)面促使當(dāng)事人自主解決糾紛的制度裝置。在社會生活的一切場合中，在人們之間無時不在進行的無數(shù)個自主的處理。解決過程中，調(diào)解的功能因該只是對那些一時陷入困難的自主解決給以援助，并在當(dāng)事者恢復(fù)對等對話的可能性之后使其重新回到社會中去。”仲裁中調(diào)解實質(zhì)是包含這種利己動機和共同動機兩方面的“契約性調(diào)解”。

　　同時，因為當(dāng)事人的合意達成是仲裁中調(diào)解成功的基礎(chǔ)，所以調(diào)解的程序在設(shè)計上對解決方案正確性的要求也可以相對降低，調(diào)解將進一步促進在糾紛解決程序中當(dāng)事人本人的參與程度，并強調(diào)糾紛解決過程中的誠實信用原則。另一方面，調(diào)解員在調(diào)解之前自己對案件的可能結(jié)果要有認(rèn)知，避免受當(dāng)事人透漏的底線影響，調(diào)解絕不可能也不應(yīng)當(dāng)為了達成和解置根本的法律關(guān)系和是非曲直于不顧。

　　(二)維持爭議方的商業(yè)合作關(guān)系。選擇爭端解決方式是當(dāng)事人商業(yè)戰(zhàn)略的一部分，仲裁中調(diào)解更多的著眼于糾紛的解決，以及爭議方將來商業(yè)合作關(guān)系的維持等，在一定程度上說效率高于公。在仲裁中占據(jù)有利地位的當(dāng)事人愿意和對方和解，因為通過他有限的經(jīng)濟上的讓步有效地保持了和對方未來的合作關(guān)系，增加了遠期利益。仲裁中的調(diào)解制度在維持市民社會的商業(yè)流轉(zhuǎn)關(guān)系上具有不可替代的優(yōu)勢。

　　仲裁中調(diào)解達成的合意，是當(dāng)事人行使處分權(quán)的結(jié)果，明顯地帶有具有規(guī)劃未來的特征，所以比表面的糾紛解決更重視恢復(fù)人際關(guān)系的和諧。“調(diào)解員的恰當(dāng)功能，不是引導(dǎo)當(dāng)事人接受一些正式規(guī)范去支配他們將來的關(guān)系，而是幫助他們?nèi)ソ邮芤环N相互尊重、信任和理解的關(guān)系”，為爭端雙方當(dāng)事人積極創(chuàng)造潛在的雙贏商業(yè)解決方案。