企業(yè)合并，是指一家或多家企業(yè)(以下稱為被合并企業(yè))將其全部資產(chǎn)和負(fù)債轉(zhuǎn)讓給另一家現(xiàn)存或新設(shè)企業(yè)(以下稱為合并企業(yè))，被合并企業(yè)股東換取合并企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實(shí)現(xiàn)兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)的依法合并。

一、公司合并的程序

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》(中華人民共和*令第63號(hào))第三十七條第(九)項(xiàng)、第四十六條第(七)項(xiàng)、第一百七十三條的規(guī)定，公司合并應(yīng)遵循以下法律程序。

首先，如果是國(guó)有企業(yè)，必須由有關(guān)主管部門批準(zhǔn)合并事項(xiàng)。

其次，公司應(yīng)召開股東大會(huì)就合并事項(xiàng)作出決議。

再次，由公司董事會(huì)就公司合并事項(xiàng)，制定具體的合并方案。

最后，簽訂合并合同并在相關(guān)報(bào)紙媒體上進(jìn)行公告，然后在工商局辦理變更登記手續(xù)。

《中華人民共和國(guó)公司法》(中華人民共和*令第63號(hào))第一百七十三條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。”

二、公司合并應(yīng)準(zhǔn)備的相關(guān)法律資料

根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布《企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法》的公告(國(guó)家稅務(wù)總局公告2010年第4號(hào))第二十五條的規(guī)定：企業(yè)發(fā)生合并，應(yīng)準(zhǔn)備以下資料：

1、當(dāng)事方企業(yè)合并的總體情況說(shuō)明。情況說(shuō)明中應(yīng)包括企業(yè)合并的商業(yè)目的。

2、企業(yè)合并的政府主管部門的批準(zhǔn)文件。

3、企業(yè)合并各方當(dāng)事人的股權(quán)關(guān)系說(shuō)明。

4、被合并企業(yè)的凈資產(chǎn)、各單項(xiàng)資產(chǎn)和負(fù)債及其賬面價(jià)值和計(jì)稅基礎(chǔ)等相關(guān)資料。

5、證明重組符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件的資料，包括合并前企業(yè)各股東取得股權(quán)支付比例情況、以及12個(gè)月內(nèi)不改變資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、原主要股東不轉(zhuǎn)讓所取得股權(quán)的承諾書等。

6、工商部門核準(zhǔn)相關(guān)企業(yè)股權(quán)變更事項(xiàng)證明材料。

7、主管稅務(wù)機(jī)關(guān)要求提供的其他資料證明。

三、被合并企業(yè)未履行應(yīng)盡的納稅義務(wù)和有關(guān)債務(wù)的處理

1、被合并企業(yè)應(yīng)盡而未盡的納稅義務(wù)和承擔(dān)的債務(wù)由合并后企業(yè)承繼。

如果以公司合并形式進(jìn)行并購(gòu)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》(中華人民共和*令第63號(hào))第一百七十四條的規(guī)定，公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

因此，被合并企業(yè)應(yīng)盡而未盡的納稅義務(wù)和承擔(dān)的債務(wù)，在合并之后，由于承繼關(guān)系的存在，合并后的企業(yè)就會(huì)面臨承擔(dān)合并前企業(yè)納稅義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。

四、被合并企業(yè)未彌補(bǔ)完虧損處理

選擇特殊性稅務(wù)處理的合并企業(yè)可以限額彌補(bǔ)被合并企業(yè)的虧損，選擇一般性稅務(wù)處理的合并企業(yè)不能彌補(bǔ)被合并企業(yè)的虧損。

適用于特殊重組的吸收合并，合并企業(yè)限額彌補(bǔ)被合并企業(yè)的虧損。可由合并企業(yè)彌補(bǔ)的被合并企業(yè)虧損的限額=被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值×截至合并業(yè)務(wù)發(fā)生當(dāng)年年末國(guó)家發(fā)行的最長(zhǎng)期限的國(guó)債利率。因此，限額彌補(bǔ)時(shí)，如果被合并企業(yè)凈資產(chǎn)為零或負(fù)數(shù)，可由合并方彌補(bǔ)的虧損金額等于零。

基于財(cái)稅[2009]59號(hào)的規(guī)定，合并企業(yè)合并被合并虧損企業(yè)時(shí)，被合并虧損企業(yè)的虧損不一定能夠完全在合并企業(yè)得到彌補(bǔ)。只有在特殊重組的吸收合并過(guò)程中，被合并虧損企業(yè)的虧損也只能在合并企業(yè)中限額彌補(bǔ)，在一般重組的吸收合并過(guò)程中，被合并企業(yè)的虧損不得在合并企業(yè)結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)。

而且根據(jù)財(cái)稅[2009]59號(hào)和《財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問(wèn)題的通知》(財(cái)稅〔2014〕109號(hào))的規(guī)定，特殊重組的吸收合并必須滿足以下條件：

1、具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

2、企業(yè)重組后的連續(xù)12個(gè)月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

3、企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。

4、企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時(shí)取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，以及同一控制下且不需要支付對(duì)價(jià)的企業(yè)合并。

基于特殊重組的吸收合并必須滿足的以上四個(gè)條件，企業(yè)不以合理的商業(yè)目的且只以降低稅負(fù)為目的合并一些與自身業(yè)務(wù)毫無(wú)關(guān)聯(lián)虧損企業(yè)的行為，不符合財(cái)稅[2009]59號(hào)文中帶有反避稅特征的限定條件，那么，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以依據(jù)財(cái)稅[2009]59號(hào)文的規(guī)定將其合并行為認(rèn)定為一般重組，被合并方的虧損也不得在合并企業(yè)中彌補(bǔ)。

另外，無(wú)論是一般重組還是特殊重組，企業(yè)想通過(guò)吸收合并虧損企業(yè)進(jìn)行避稅的行為不僅不會(huì)實(shí)現(xiàn)其降低稅負(fù)和逃避監(jiān)管的目的，而且還可能會(huì)因?yàn)槲�收合并虧損企業(yè)為自身的發(fā)展背上沉重的包袱。